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由“德普”“朗訊”等案件，暴露出商業(yè)賄賂對中國經(jīng)濟肌體的侵蝕日益深入。而中央政府發(fā)出的一系列信號，預(yù)示著治理商業(yè)賄賂行動將在中國掀起一場風(fēng)暴
“要認真開展治理商業(yè)賄賂專項工作，堅決糾正不正當(dāng)交易行為，依法查處商業(yè)賄賂案件�！�
總書記胡錦濤在2006年伊始的中紀委第六次全體會議上對當(dāng)前反腐倡廉工作提出一系列要求時，用這段話特別強調(diào)了對反商業(yè)賄賂問題的重視。
同樣的表述也出現(xiàn)在中紀委書記吳官正的講話和中紀委的公報中。由最高層的言論中透露出的這些信息顯示，中央已下決心將治理商業(yè)賄賂作為反腐工作的下一個重點，業(yè)已部署的“治理商業(yè)賄賂專項工作”將在今年掀起一場“反賄風(fēng)暴”。
事實上，在此之前的一系列跡象顯示了風(fēng)暴的醞釀過程——
去年9月，由中紀委牽頭，聯(lián)合18個部委參加的治理商業(yè)賄賂領(lǐng)導(dǎo)小組成立。
12月18日，中紀委研究室、國家工商行政總局、南開大學(xué)等單位在南開大學(xué)舉行了“反商業(yè)賄賂與中國社會經(jīng)濟可持續(xù)發(fā)展研討會”。
該月下旬，包括反商業(yè)賄賂內(nèi)容的刑法修改草案提交全國人大常委會討論。
外企受罰掀開商業(yè)賄賂黑洞
盡管近幾年，每年中紀委和工商總局等部門都會公布上千起商業(yè)賄賂案件的處罰結(jié)果，但是2004年的“朗訊案”和“德普案”還是暴露了中國商業(yè)賄賂的嚴重問題。
兩項案件的共同點是外資公司在中國對中國人員進行行賄，從而受到美國本土法律《海外反腐敗法》的處罰。而另一方面，沒有公開的信息顯示受賄的中方人員受到了中國法律處罰。
根據(jù)美國司法部于2005年5月20日提供的報告，全球最大的診斷設(shè)備生產(chǎn)企業(yè)DPC在天津的子公司天津德普診斷產(chǎn)品有限公司從1991年到2002年期間，向中國國有醫(yī)院醫(yī)生行賄162.3萬美元的現(xiàn)金，用來換取這些醫(yī)療機構(gòu)購買DPC公司的產(chǎn)品。
另據(jù)報道，美國朗訊公司曾在2003年9月30日發(fā)表的年度報告中指出，公司依照《反海外腐敗法》進行審計，一個獨立調(diào)查委員會發(fā)現(xiàn)，公司在中國的運營過程中存在涉嫌違反《反海外腐敗法》的事件，并認為公司對此疏于管理。
南開大學(xué)法學(xué)院教授程寶庫認為，“德普案”說明在醫(yī)療行業(yè)的賄賂已經(jīng)形成潛規(guī)則，而這些潛規(guī)則已影響到中國的經(jīng)濟秩序。但這些案件中行賄的跨國公司受到母國法律處罰(如在德普案中德普公司的母公司——DPC公司要向美國司法部和美國證券交易委員會交納總金額超過480萬美元的處罰)，而牽涉的中方人員迄今沒有公開信息顯示受到了中國法律制裁，說明中國相關(guān)法規(guī)尚不夠完善。
在中國的刑法中，與受賄有關(guān)的罪名可分為兩部分，一是國家工作人員受賄罪，二是妨害公司、企業(yè)的管理秩序罪和破壞金融管理秩序罪，前一項受賄主體限于國家工作人員，后一項受賄主體為公司、企業(yè)的工作人員，銀行及其他金融機構(gòu)的工作人員。
程認為，中國受賄罪主體范圍的狹窄，導(dǎo)致了無法對現(xiàn)實中形形色色的商業(yè)賄賂行為予以全面有效的管制。特別是一些公職人員因不被法律視為國家工作人員而逃脫了處罰。
而實際上，在公有制為主體的國家，除了國有企業(yè)和控股公司以外，各事業(yè)單位中的廣大工作人員，雖然既非國家工作人同也非公司、企業(yè)人員，但同樣掌握著一定的公共資源支配權(quán)(如采購權(quán))，并可能利用這些權(quán)力尋租。比如大量醫(yī)療回扣案中牽扯出的醫(yī)生收賄，以及教材回扣案中牽涉的學(xué)校管理人員和教師。但他們卻難以受到現(xiàn)行法律的制裁。
程寶庫認為，可資中國借鑒的是美國于1977年制定的《海外反腐敗法》，該法旨在禁止美國公司向外國政府公職人員行賄，其規(guī)定的受賄人，并不按照其行政身份確定，而是看其是否實際行使政府公共權(quán)力。這樣一來，所有使用公共權(quán)力的人員都可以成為受賄主體，比如受委托為政府進行設(shè)計的私人設(shè)計師以及受政府控制的商業(yè)機構(gòu)中的工作人員。這些規(guī)定，比中國法律關(guān)于“國家工作人員”的定義要嚴密準確得多。
應(yīng)該說，中國法律特別是刑法對商業(yè)賄賂有著嚴厲的規(guī)定，且其嚴厲程度在程寶庫看來為世界罕見。1993年，中國通過了《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》， 1996年頒布了《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》，《刑法》及其他部門法中的零散條文中也包含關(guān)于商業(yè)賄賂的規(guī)定。其中《刑法》規(guī)定，犯行賄罪情節(jié)特別嚴重的，要處10年以上有期徒刑或無期徒刑。犯受賄罪最高可處以死刑。
但這些法律說嚴厲卻未必嚴厲。據(jù)程寶庫介紹，目前就商業(yè)賄賂問題，牽扯到多除了法律定義的疏漏以外，中國關(guān)于反商業(yè)賄賂的法律條文過于分散，立法層級不高，導(dǎo)致在實踐中反商業(yè)賄賂雖貌似嚴厲而實則效果不彰。
比如在管轄權(quán)上，檢察、公安、法院、工商、稅務(wù)、紀委和審計等部門都有調(diào)查權(quán)。程舉例說，如果是涉及到國家工作人員受賄則由檢察機關(guān)查處，涉及公司企業(yè)人員則由公安機關(guān)負責(zé)，如果情節(jié)輕微不構(gòu)成犯罪的則由工商部門處罰，但 “現(xiàn)在的情況是多頭管理，頭頭不管�！背虒殠煺f，德普公司行賄11年卻最終在海外被發(fā)現(xiàn)便是監(jiān)管疏漏的明證。
刑法修改只是第一步
2005年5月，程寶庫所在的南開大學(xué)國際經(jīng)濟法研究所成立項目，程期望能通過腐敗感調(diào)查展開對中國腐敗狀況的調(diào)查，這一作法是有感于 “中國反腐敗的問題是沒有評價體系。每年反腐成果沒有基本結(jié)論”。
媒體引用南開大學(xué)法學(xué)院調(diào)查說，商業(yè)賄賂在醫(yī)療、電信、金融和建筑等許多行業(yè)都存在，商業(yè)賄賂形式越來越隱蔽，多數(shù)以技術(shù)服務(wù)費、咨詢費、顧問費、外出考察和贊助業(yè)內(nèi)研討會等看似合法的形式出現(xiàn)。被調(diào)查的一半以上的公司表示，為開拓市場，曾有過商業(yè)賄賂行為，“給回扣”已成為許多公司競爭的法寶。
當(dāng)年6月和7月，課題小組曾撰寫了兩篇研究報告。據(jù)程寶庫介紹，文章頭一篇是關(guān)于德普案暴露出的商業(yè)賄賂問題對中國經(jīng)濟的影響，后一篇則提出了制定統(tǒng)一的《反商業(yè)賄賂法》等七項具體建議。
報告得到了中央的高度重視，并要求將反商業(yè)賄賂作為廉政建設(shè)的重拳出擊。
反商業(yè)賄賂行動由此啟動。程透露，中紀委于去年9月份組織18個部委，包括最高人民法院、最高人民檢察院、國家工商總局和商務(wù)部等召開座談會，隨后成立了一個治理商業(yè)賄賂的領(lǐng)導(dǎo)小組。中紀委新聞處向本刊證實了該機構(gòu)的成立。
這一行動不久后在法律層面上開始落實。在全國人大常委會2005年最后一次會議上，中國立法機關(guān)擬再次對刑法作出修正，修正案草案中包括對商業(yè)賄賂行為追究刑事責(zé)任的新條款。
全國人大常委會法工委副主任安建在接受媒體采訪時表示，有關(guān)部門和司法機關(guān)提出，對公司、企業(yè)以外的單位的非國家工作人員利用職務(wù)便利進行“權(quán)錢交易”、危害社會利益的行為，例如發(fā)生在醫(yī)療機構(gòu)的藥品、器械采購中的商業(yè)賄賂行為，數(shù)額較大的，也應(yīng)追究刑事責(zé)任。因此草案對刑法有關(guān)條款進行了修改，將商業(yè)賄賂犯罪的主體擴大到公司、企業(yè)以外的其他單位的工作人員。
但是，在法律層面，程寶庫的主張并不僅限于刑法修改。他認為，應(yīng)當(dāng)將分散在各法律法規(guī)中的有關(guān)條例加以整合，將實體性法律規(guī)范(包括刑事、行政和民事)及程序性法律規(guī)范統(tǒng)一在一部法律之中，制定統(tǒng)一的《反商業(yè)賄賂法》，以維護我國公平競爭的市場環(huán)境和投資環(huán)境。
(來源：《中國新聞周刊》；秦軒）
