從黃光裕案看內(nèi)幕交易民事賠償(4)

　　國(guó)內(nèi)內(nèi)幕交易民事賠償存在問(wèn)題

　　宋一欣：許教授提到內(nèi)幕交易民事賠償，我說(shuō)幾句，內(nèi)幕交易民事賠償目前為止有過(guò)兩三起案件，但都不太成功。雖然《證券法》2005年修改了以后，明確可以內(nèi)幕交易民事賠償了，但相應(yīng)的細(xì)則沒(méi)有出。

　　我現(xiàn)在主張前置條件應(yīng)該擴(kuò)大一些，現(xiàn)在的太窄了，管轄?wèi)?yīng)該沒(méi)有什么問(wèn)題，時(shí)效也沒(méi)什么問(wèn)題，難的就是哪些人可以作為內(nèi)幕交易的原告。我們現(xiàn)在是根據(jù)法院的判決，黃光裕案件中現(xiàn)在確定2007年4月27日到2008年5月27日為內(nèi)幕交易實(shí)施日，這個(gè)時(shí)期是北京市第二中級(jí)人民法院判決書(shū)中規(guī)定的日期，這段時(shí)間他們有內(nèi)幕交易的實(shí)施過(guò)程，北京高院也確認(rèn)這一點(diǎn)，所以我覺(jué)得這是比較好的，符合條件的原告應(yīng)該在這個(gè)范圍之內(nèi)有買(mǎi)賣才行。

　　接下來(lái)沒(méi)有解決的是什么問(wèn)題呢？我跟其他幾個(gè)律師也探討過(guò)，現(xiàn)在很多律師在網(wǎng)上征集中關(guān)村案件，這樣的話就碰到一個(gè)問(wèn)題，這個(gè)期間里面是單向的買(mǎi)入還是雙向的買(mǎi)和賣？是同向的交易，就是黃光裕買(mǎi)進(jìn)你也買(mǎi)進(jìn)，還是黃光裕賣出你也賣出？或者是黃光裕買(mǎi)賣你也買(mǎi)賣，這個(gè)問(wèn)題沒(méi)有解決。我看了一下，美國(guó)內(nèi)幕交易民事賠償是適用于同時(shí)交易理論，也就是說(shuō)只要黃光裕在這段時(shí)間買(mǎi)賣的，你也買(mǎi)賣了，那么你就可以計(jì)算損失。

　　問(wèn)題又來(lái)了，我在實(shí)施日之前買(mǎi)入的，延續(xù)到這個(gè)時(shí)候的算不算？到實(shí)施日結(jié)束了，還沒(méi)有賣出，應(yīng)該怎么算？這就需要最高人民法院的司法解釋。

　　接下來(lái)又碰到一個(gè)問(wèn)題，起訴了以后法院怎么送達(dá)傳票呢？黃光裕關(guān)在里面，杜鵑是放出來(lái)了，判了緩刑，按照我們國(guó)家規(guī)定，判了緩刑的也是要監(jiān)視，每個(gè)禮拜或者每隔幾天要匯報(bào)，公安機(jī)關(guān)要抽查你在哪里，是有管制的，那么杜鵑在哪里？黃光裕關(guān)在哪里？除了內(nèi)部幾個(gè)人知道以外，誰(shuí)也不知道，我給北京市司法局和北京市監(jiān)獄局寫(xiě)了一個(gè)申請(qǐng)，要求信息公開(kāi)，涉及到投資者利益的問(wèn)題，你要告訴我黃光裕在哪個(gè)監(jiān)獄服刑。

　　還有一個(gè)問(wèn)題現(xiàn)在沒(méi)碰到，哪一天碰到不知道。現(xiàn)在黃光裕是有錢(qián)的，有些內(nèi)幕交易案件罰了以后是沒(méi)錢(qián)的，有些罰款收了，人也找不到了，如果起訴的話怎么辦？《證券法》當(dāng)中有一個(gè)條款，民事賠償、行政罰款和行政罰金如果相矛盾的話，民事賠償優(yōu)先。假如說(shuō)黃光裕我們找不到了，他也沒(méi)錢(qián)了或者破產(chǎn)了，他的罰款都交了，那么投資者怎么辦？現(xiàn)在案子還沒(méi)打起來(lái)，事情已經(jīng)有一大堆了。這個(gè)確實(shí)是一個(gè)很大的問(wèn)題，對(duì)此兩位有什么見(jiàn)解？

　　許多奇：黃光裕是國(guó)美的大股東，他可能有30%的股權(quán)，他有辦法賠，但是有很多被告或者內(nèi)幕交易人沒(méi)有辦法賠，那么怎么辦？到底是罰金、罰款都收歸國(guó)庫(kù)還是怎么樣？美國(guó)有這樣一個(gè)做法，《證券交易法》有三種措施，一是罰款，二是沒(méi)收違法所得，還有一個(gè)是刑事罰金。罰金與罰款是不能動(dòng)的，但是沒(méi)收違法所得，原告受到多少損失是無(wú)法計(jì)算的，但被告獲得多少違法所得是可以計(jì)算的，比如黃光裕獲利1個(gè)億，那么就在證監(jiān)會(huì)立一個(gè)賬戶，這個(gè)賬戶叫做證券賠償基金，等民事訴訟打完了以后，雖然它有懲罰性條款，比如賠償3倍，我賠不了你那么多，那么我就以這個(gè)賬戶為限。美國(guó)這個(gè)立法的宗旨是內(nèi)幕交易雙軌并行，另外一方面對(duì)投資者來(lái)講也有一個(gè)限度，你對(duì)自己的行為要負(fù)責(zé)任，有一個(gè)賠償?shù)南薅取?/p>

　　宋一欣：目前來(lái)說(shuō)，中國(guó)證券民事賠償當(dāng)中，因?yàn)榘炎C券侵權(quán)案件定為特殊的侵權(quán)，特殊的侵權(quán)執(zhí)行舉證責(zé)任倒置，原告只要提供基本信息和損失情況，如果說(shuō)被告不同意的話，那就由被告來(lái)舉證，這一點(diǎn)還是有優(yōu)勢(shì)的，我想今后的內(nèi)幕交易民事賠償也應(yīng)該適用于這樣一個(gè)規(guī)定。

　　中國(guó)現(xiàn)在的問(wèn)題在什么地方呢？中國(guó)現(xiàn)在是你起訴了法院才能立案，就是所謂的單獨(dú)訴訟，最多是共同訴訟，最大的前提是你訴了才行，不訴不行。和美國(guó)最大的區(qū)別就是美國(guó)是集團(tuán)訴訟，一個(gè)人訴了，凡是等同條件的人都等于訴了。

　　因?yàn)槲覀儸F(xiàn)在的制度是你告了才行，投資者覺(jué)得：第一、不知道；第二、知道了不合算，就與我們現(xiàn)行的制度有關(guān)，告了要花成本，他就寧可選擇不告。我統(tǒng)計(jì)過(guò)，持股人數(shù)和起訴人數(shù)比例，從來(lái)就沒(méi)有超過(guò)0.5%的，投資者起訴的比例相當(dāng)小。